芜湖市招标拍卖挂牌出让国有土地使用权实施办法
安徽省芜湖市人民政府
芜湖市人民政府令（第7号）
《芜湖市招标拍卖挂牌出让国有土地使用权实施办法》已经市政府第22次常务会议讨论通过，现予发布，自2005年3月1日起施行。
二OO五年二月一日
芜湖市招标拍卖挂牌出让国有土地使用权实施办法
第一章 总 则
第一条 为了规范国有土地使用权出让行为，建立公开、公平、公正的土地市场秩序，促进土地资源的合理开发利用，根据《中华人民共和国土地管理法》、《中华人民共和国城市房地产管理法》、《中华人民共和国城市规划法》、《中华人民共和国城镇国有土地使用权出让和转让暂行条例》、《招标拍卖挂牌出让国有土地使用权规定》及有关法律、法规、规章的规定，结合本市实际，制定本办法。
第二条 在本市市区范围内以招标、拍卖或者挂牌方式出让国有土地使用权的，适用本办法。
第三条 商业、旅游、娱乐和商品住宅等各类经营性用地，必须以招标、拍卖或者挂牌方式出让。
前款规定以外用途的土地供地计划公布后，同一宗地有两个以上的意向用地者，也应当采用招标、拍卖或者挂牌的方式出让。
第四条 市人民政府国土资源行政主管部门负责国有土地使用权招标、拍卖、挂牌组织实施工作。
计划、建设、监察、财政、规划、房管、土地收储中心、市招标采购交易中心等相关部门和机构应当在各自职责范围内，共同做好国有土地使用权招标、拍卖、挂牌出让工作。
第五条 中华人民共和国境内外的单位和个人，均可按照本办法的规定，通过招标、拍卖或者挂牌的方式取得国有土地使用权，进行土地开发、利用和经营。法律、法规另有规定的除外。
第六条 国有土地使用权招标、拍卖或者挂牌活动，应当遵守法律、法规，遵循公开、公平、公正、择优和诚实信用的原则。
第七条 国有土地使用权招标、拍卖或者挂牌活动，应当有计划、有步骤地进行。
市国土资源行政主管部门应当会同有关部门和机构，根据本地区社会经济发展计划、年度经营性用地计划、产业政策、市场需求状况、土地利用总体规划和城市总体规划的要求，制订国有土地使用权招标、拍卖或者挂牌年度计划及方案，报市政府批准后公布并组织实施。
第八条 市国土资源行政主管部门会同市规划部门和市土地收储中心向市政府提出拟出让地块的出让方案。方案包括拟出让地块的用途、年限、出让方式、时间、主要规划指标、起始价或起叫价以及出现问题时的处置预案。起始价和起叫价应在地价评估的基础上，结合平均市价，考虑预期利益幅度提出。
地价评估由市土地收储中心委托具备资质的地价评估机构评估。每宗地应选择2家评估机构评估。
市政府批准出让方案后，由市政府负责人和市国土资源行政主管部门、市土地收储中心的负责人在听取国土资源、土地收储部门有关评估情况和建议标底或底价后，根据既能顺利出让地块又能使国有土地使用权发挥最大经济效益的原则，结合竞买人的多少和实力情况，现场集体（不少于3人）研究确定拟出让地块的标底或底价。每次研究，应由专人记录，记录资料相关当事人（含监察人员）都应签字，并存裆备案。底价或标底现场密封后交公证人员，并由公证人员在招标、拍卖或者挂牌现场当众交招标、拍卖或者挂牌的主持人。行政监察部门对此实行全程监督。标底或底价确定后至招标、拍卖或者挂牌结果宣布前，相关当事人应一律关停通信工具，不得对外联系、不得单独离开现场。如因特殊情况确需离开现场，行政监察部门要有专人随同陪往，直到招投标结果出来，方可单独活动。
第九条 拟出让使用权的土地，可由市土地收购储备中心先行收购储备，进行土地前期开发整理。
招标、拍卖或者挂牌的土地原则上买行“净地”出让，由市土地收储中。心负责办理征地拆迁手续，并通过招标方式确定具有拆迁资质的单位组织实施拆迁；特殊情况，经市人民政府批准，也可由收储地块所在地的区人民政府组织实施。
拟出让使用权的土地经市人民政府批准不实行“净地”出让的，由受让人在受让土地后依法拆迁地面建（构）筑物及其他设施。
第十条 计划、规划、房管、国土等行政主管部门应当在规定的时限内相应办理土地使用权招标、拍卖或者挂牌出让的有关前期审批手续。
出让使用权的土地的规划设计指标由规划行政主管部门根据经批准的控制性详细规划编制。在招标、拍卖或者挂牌出让时确需调整规划设计指标的，应由规划部门在招标、拍卖或者挂牌前予以调整。受让人应严格按确定的规划设计条件实施，不得改变招标、拍卖或者挂牌出让时确定的规划设计指标。
第十一条 土地使用权出让后，计划、规划、建设、财政、国土和土地收储中心等行政主管部门和机构应当在规定的时限内为受让人办理有关手续。土地出让金由财政部门委托土地收储中心实行专户管理，接受财政、国资、审计部门监督。
第十二条 拍卖机构由市土地收储中心通过招标方式选定若干个，拍卖公告公布前，由市土地收储中心选择其中两家拍卖机构，确定一家后，由市国土资源行政主管部门与指定的拍卖机构办理委托拍卖手续。
土地使用权招标、拍卖或者挂牌出让公告应当根据有关规定在中国土地市场网和省内外相应媒体发布。其中评估价在500万元以上的，应在省外1家以上有影响的媒体上发布。评估价在1000万元以上的，应在省外2家以上有影响的媒体上发布。
第十三条 拍卖出让的公证机构由市土地收储中心指定，拍卖机构委托；招标或者挂牌出让的公证机构由市土地收储中心指定，市国土资源行政主管部门委托。
第十四条 国有土地使用权招标、拍卖、挂牌出让在市招标采购交易中心进行。
出让起叫价（起始价）在5000万元以下的，市国土资源主管部门、行政监察部门、市招标采购交易中心和土地收储中心分管负责人应出席拍卖会或挂牌竞价现场；出让起叫价（起始价）在5000万元以上，市国土资源主管部门、行政监察部门、市招标采购交易中心和土地收储中心主要负责人应到场。出让起叫价（起始价）在１亿元以上，市政府领导应同时到场。
第二章 土地使用权招标出让
第十五条 土地使用权招标出让，是指由市国土资源行政主管部门会同市政府招标采购代理机构发布招标公告，邀请特定或者不特定的公民、法人和其他组织参加国有土地使用权投标，根据投标结果确定土地使用者的行为。
土地使用权招标，由市国土资源行政主管部门委托市政府招标采购代理机构办理，也可委托其他有资质的代理机构办理。
第十六条 土地使用权出让招标应当成立评标小组。评标小组由有关方面的专家组成，人数为９人以上的单数，随机产生，其中外地专家应占多数。
第十七条 招标文件应包括以下内容：
（一）招标地块的位置、现状、面积、使用期限、用途、规划设计要求等；
（二）规划用地红线图（电子地图）；
（三）出让用地红线图（电子地图）；
（四）规划设计条件通知书或规划设计方案；
（五）投标人的范围及资格；
（六）投标地点及截止日期；
（七）开标时间及地点；
（八）评标标准及方法；
（九）支付中标价款的方式和数额；
（十）土地使用权出让合同、中标通知书样式；
（十一）国土资源行政主管部门认为需要明确的其他事项。
第十八条 土地使用权招标按照下列程序进行：
（一）国土资源行政主管部门会市招标采购代理机构在投标截止日前不少于20日内发布招标公告或邀请招标通知；
（二）投标人接招标公告的规定报名并提供有关资料；
（三）按照招标文件的要求对投标人的投标资格进行审核，经审核合格的，在开标前１日确认其投标资格；
（四）投标人申领招标文件并缴纳投标保证金；
（五）投标人勘察现场，国土资源行政主管部门会同规划部门负责按招标文件解答有关土地使用权招标相关事宜；
（六）有投标资格的投标人编制投标文件，并在规定时间内将密封的投标文件投入指定的专用标箱或在开标会现场递交；
（七）组织开标并邀请所有投标人参加；
（八）评标小组按照招标文件要求规定的评标标准和方法进行评审、推荐中标人，并报市政府确定；
（九）向中标人发出中标通知书，并将中标结果通知未中标人；未中标的，在定标后５个工作日内退还投标保证金（不计息）；
（十）中标人在中标后的10个工作日内持中标通知书与土地行政主管部门签订《国有土地使用权出让合同》；签订《国有土地使用权出让合同》时中标人应向土地行政主管部门支付不低于成交价总额20％的定金，其缴纳的投标保证金抵作定金；定金在接《合问》支付最后一期出让金时方可冲抵出让金；
（十一）市国土资源行政主管部门公告出让结果；
（十二）中标人按照《国有土地使用权出让合同》的约定缴付土地使用权出让金后，依法办理土地登记手续，领取《国有土地使用证》。
第十九条 投标人投标时应当编制投标文件，由法定代表人签名并加盖公章后密封；投标人为个人的，由投标人签名并盖印章。
投标人应当在投标截止日前将投标文件投入标箱或在开标现场递交。
投标文件应包括以下附件：
（一）投标单位营业执照副本、法定代表人证明书、授权委托书及受委托人、投标个人的身份证复印件，投标人的资信状况，经会计师事务所审验的年度会计报告等；
（二）出让地块的开发使用方案说明；
（三）招标人要求提供的其他相关资料。
第二十条 土地使用权招标采取下列方式确定中标人：
（一）能实质性响应招标文件要求；
（二）以竞价方式决标的，采取当场投标、当场开标、当场评标、当场决标，以价高者中标；
（三）以综合评标方式决标的，接招标文件规定的评标标准和办法进行评标、决标，以总评得分最高者中标。
第二十一条 投标文件有下列情况之一的，为无效投标文件：
（一）投标文件来密封的；
（二）投标文件未按要求填写清楚或提供资料不齐的；
（三）同一投标文件有两个或两个以上报价的；
（四）同一投标人对同一宗地有两份以上投标文件的；
（五）超过规定投标截止时间投标的。
第二十二条 中标人有下列违约行为之一的，国土资源行政主管部门可取消其中标资格并按规定追究中标人的违约责任：
（一）中行人逾期或拒绝按招标条件签订《国有土地使用权出让合同》；
（二）中标人未能按合同约定期限支付价款；
（三）中标人开出的转帐支票或汇票在有效期内不能兑现或不能全部兑现的。
第三章 土地使用权拍卖出让
第二十三条 土地使用权拍卖出让，是指国土资源行政主管部门发布拍卖公告，由竞买人在指定的时间、地点进行公开竞价，根据出价结果确定土地使用者的行为。
拍卖活动由市国土资源行政主管部门委托拍卖企业进行。市国土资源行政主管部门应与受委托的拍卖企业签订符合法律规定、明确细致、便于操作和事后监督的格式委托拍卖合同。
第二十四条 拍卖文件应包括以下内容：
（一）拍卖公告；
（二）竞买须知；
（三）《规划设计条件通知书》；
（四）《国有土地使用权出让合同》；
（五）《拍卖成交确认书》；
（六）竞买申请书和委托书样式；
（七）用地规划红线图（电子地图）；
（八）土地出让红线图（电子地图）；
（九）国土资源行政主管部门认为需要明确的其他事项。
第二十五条 土地使用权拍卖按照下列程序进行：
（一）国土资源行政主管部门在拍卖会举行前不少于20日内发布拍卖公告；
（二）竞买人申领拍卖文件；
（三）竞买人勘察现场，国土资源行政主管部门会同规划部门负责接拍卖文件解答有关土地使用权拍卖事宜；
（四）竞买人接拍卖公告的规定报名参加竞买；
（五）对竞买人的资格进行审核，经审核合格的，确认其竞买资格，并由其缴纳竞买保证金；
（六）拍卖机构按照委托拍卖合同进行；
（七）竞得人与国土资源行政主管部门在拍卖会后5个工作日内签订《国有土地使用权出让合同》，签订合同时竞得人向国土行政主管部门缴纳的保证金转作合同定金，在按《国有土地使用权出让合同》支付最后一期出让金时，定金方可冲抵出让金；其他竞买人所缴纳的拍卖保证金，在拍卖会后5个工作日内由国土资源行政主管部门予以退还（不计息）；
（八）市国土资源行政主管部门公告出让结果；
（九）竞得人按照《国有土地使用权出让合同》的约定全部缴付土地使用权出让金后，依法办理土地登记手续，领取《国有土地使用证》。
第四章 土地使用权挂牌出让
第二十六条 国有土地使用权挂牌出让，是指出让人发布挂牌公告，按公告规定的期限将拟出让土地的交易条件在指定的土地交易场所挂牌公布，接受竞买人的报价申请并更新挂牌价格，根据挂牌截止时的出价结果确定土地使用者的行为。
第二十七条 挂牌内容应包括：宗地的位置、面积、用途、使用年期、规划要求、起始价、增价规则及增价幅度等。
第二十八条 出让人应制定竞买须知，在挂牌交易场所予以公示。
第二十九条 挂牌时间不得少于10个工作日。在挂牌期间可根据竞买人竞价情况调整增价幅度。
第三十条 挂牌文件应包括下列内容：
（一）挂牌公告；
（二）竞买须知；
（三）《国有土地使用权出让合同》；
（四）《规划设计条件通知书》；
（五）挂牌竞买报价单样式；
（六）竞买申请书和委托书样式；
（七）用地规划红线国（电子地回）；
（八）土地出让红线图（电子地图）；
（九）国土资源行政主管部门认为需要明确的其他事项。
第三十一条 土地使用权挂牌出让按照下列程序进行：
（一）国土资源行政主管部门发布挂牌公告，公告期间不少于20日；
（二）竞买入勘察现场，出让人负责解答有关土地使用权挂牌相关事宜；
（三）竞买人接挂牌公告规定的时间、地点，持身份证、资信证明等资料报名参加竞买；
（四）符合条件的竞买人缴纳保证金后，办理报名登记手续；
（五）竞买人填写并向出让人提供竞买报价单；
（六）出让人确认报价局，更新显示挂牌价格和竞买人及出价时间等；
（七）出让人在挂牌公告规定的挂牌截止时间确定竞得人；
（八）竞得人与国土资源行政主管部门签订《国有土地使用权出让合同》，签订合同时竟得人缴纳的保证金转作会同定金，竞得人在按《国有土地使用权出让合同》规定支付最后一期出让金时，定金方可冲抵出让金；其他竞买人所缴纳的竞买保证金，在挂牌结束后10个工作日内由国土资源行政主管部门予以退还（不计息）；
（九）市国土资源行政主管那门公告出让结果；
（十）竞得人按照《国有土地使用权出让合同》的约定，全部缴付土地使用权出让金后，依法办理土地登记手续，领取《国有土地使用证》。
第三十二条 竞买人在挂牌公告规定的有效时间内，可以多次填报竞买价格，其增价的最低幅度，必须等于或高于竞买须知规定的增价幅度。
第三十三条 挂牌期限届满，按照下列规定确定是否成交：
（一）在挂牌期限内只有一个竞买人报价，且报价不低于底价，并符合其他条件的，挂牌成交；
（二）在挂牌期限内有两个或两个以上的竞买人报价的，出价最高者为竞得人；报价相问的，先提交报价单者为党竞得人，但报价低于底价者除外；
（三）在挂牌期限内无应价者或者竞买人的报价均低于底价或均不符合挂牌出让其他条件的，挂牌不成交。
第三十四条 在挂牌期限截止前半小时仍有两个或者两个以上的竞买人要求报价的，出让人应当对挂牌宗地进行现场竞价，出价最高者为竞得人。
第三十五条 竞得人的确定过程，应由公证机构进行公证。
第五章 罚 则
第三十六条 应当以招标、拍卖或者挂牌方式出让国有土地使用权而擅自采用协议方式出让的，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予行政处分。
第三十七条 国家机关及其工作人员玩忽职守，不认真履行职责，致使国有土地使用权招标、拍卖、挂牌公告内容不能按时实现，致使中标人、竞得人经济损失的，依规定追究直接责任人和该机关领导人的行政责任和经济责任。
第三十八条 中标人、竞得人有下列行为之一的，中标、竞得结果无效；造成损失的，中标人、竞得人应当依法承担责任：
（一）投标人、竞买人提供虚假文件隐瞒事实的；
（二）中标人、竞得人采取行贿、恶意串通等非法手段中标或者竞得的。
第三十九条 中标人、竞得人未按照法定或合同约定的期限和条件开发、利用土地的，国土资源行政主管部门应当予以纠正，并根据情节轻重给予警告、罚款直至无偿收回土地使用权的处罚。
第四十条 国土资源行政主管部门和土地收储中心工作人员在招标、拍卖或者挂牌出让活动中玩忽职守、滥用职权、徇私舞弊的，依法给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第四十一条 招标、拍卖或者挂牌出让国有土地使用权过程中的其他参与人有违法行为的，按照相关法律、法规追究责任。
第六章 附 则
第四十二条 本办法由市人民政府法制办公室负责解释。
第四十三条 本办法自2005年３月1日起施行。
刑事诉讼中证人出庭的现状及对策
福建省晋江市人民检察院 陈志凡
《刑事诉讼法》经过系统修改后,我国的刑事司法制度发生了日新月异的变化,证人出庭问题成为衡量刑事司法制度变革是否深入的重要因素。因此,为了进一步完善我国的刑事诉讼立法。本文拟就修改后刑事诉讼法实施以来证人出庭的现状及应如何完善进行深入探讨,供大家参考。
一、我国刑事诉讼中证人出庭的现状
修改后的《刑事诉讼法》对庭审方式作了重大改革,确立了"控辩式"庭审方式,要求控辩双方当庭举证,通过控辩双方的法庭调查、辩论,当庭查清事实,确认罪责。为了贯彻"对抗求证"这一当事人主义诉讼的基本精神，防止剥夺当事人对原始人证的询问和反询问权,新的庭审方式要求证人原则上应当出庭,接受以交叉询问方式进行的质证,必要时还要接受法官的询问,从而使法庭能够直接审查证人的作证资格、感知能力、记忆能力、表达能力以及主客观因素对证人作证的影响，辨别证言的真伪。但是目前证人出庭作证的情况却令人非常担忧,据不完全统计,近年来晋江市人民检察院依法提出公诉的刑事案件中,证人绝大多数均未到庭作证,未到庭率在98%以上,极少数出庭的证人也是经过办案人员的再三说服才勉强到庭的。证人出庭作证问题仍然是困扰司法机关的一大难题，它使法庭审判事实上演化为法官对控诉方卷宗笔录的书面或口头审查：由于证人在大多数情况下均不出庭作证,法官对证人证官等言词证据的调查,仅局限于摘录和宣读控方卷宗所记载的笔录,尤其是被告人即使在法庭上做出了陈述,但这种陈述一旦与控方笔录所记载相矛盾,法官仍将卷宗中的陈述记录作为裁判的主要依据。这种书面审判方式是法庭审判流于形式的关键因素之一,成为阻碍刑事审判制度改革的障碍,要改革这一现状,就必须从健全证人出庭制度入手。从目前调查分析的情况看,证人出庭制度得不到落实的原因,主要有以下几个方面: （一）立法不足是阻碍证人出证制度实施的最根本原因
1、刑事诉讼法关于证人出庭的立法过于简陋。我国现行的刑诉法虽然经过大幅度修改(以下简称96年刑诉法),但是关于证人证言、证人权利义务等方面的规定却仍然与1979年制定的刑诉法一样(以下简称79年刑诉法)。如96年刑诉法第47、48条的条文与79年刑诉法第36、37条的条文一模一样,没有作任何修改。同时96年刑诉法对证人出庭的方式,出庭作证的程序、规则,证言效力,质证权的行使等均只有原则上的规定,没有具体内容,因此司法实践中,不易掌握、运作时难免将在随意性。
2、证人权利、义务、责任在法条上不平衡。权利义务相一致是我国宪法的原则,公民不能只享有权利而不尽义务,也不应只尽义务而不享有权利,违反义务必须承担一定的责任。刑事诉讼中证人履行法律规定的作证义务,承担因作伪证或隐匿罪证所应负的责任,因此他们应享有一定权利。但96年刑诉法中、证人的权利、义务、责任均严重失衡。表现在:（1）证人的权利与义务不平衡。96年刑诉法第48条明确规定证人有作证的义务,但却没有明确规定证人在履行义务的同时应享有什么权利。这使得证人在出庭作证的同时,还要承担人身风险,这显失公平,挫伤了证人出庭作证的积极性。（2）证人的义务与责任脱节。96年刑诉法规定作证是公民义务,但是对于证人拒绝作证,却没有规定应负什么法律责任,受什么惩罚,也没有规定对证人拒证可采取什么样的措施,因此是证人拒绝出庭作证时,没有任何后顾之忧。
3、立法上的矛盾,导致证人出庭的可选择性。96年刑诉法第47条规定:"证人证言必须在法庭上经过公诉人,被害人和被告人,辩护人双方讯问、质证、听取各方证言并且经过查实后,才能作为定案根据"。这里的"必须"表示:证人提供的证言只有在法庭上接受审判人员,公诉人及诉讼参与人的讯问、询问后,才能作为定案的根据。但是96年刑诉法第157条又规定:证人可以不出庭,其证言只要经过公诉人或辩护人宣读,审判人员在听取公诉人及诉讼参与人的意见后,仍可作为定案的证据。这种立法上的矛盾使证人在法庭上所作的证词与公诉人、诉讼参与人宣读的证人证言具有同样的效力,均可作为法庭采纳的证据。因此在庭审过程中,司法人员往往择易避难,以书面证言、询问笔录代替证人出庭作证,以宣读证言代替出庭质证。
4、证人证言效力具有不确定性。96年刑诉法规定,证人证言的固定,在不同的诉讼阶段可采取"书面证言,询问笔录,法庭笔录"三种形式。但是对那一个阶段的证言效力优先却没有明确规定。因此,在司法实践中,当出庭作证的证人证言出现反复时,司法人员由于不清楚那一种证言的效力应优先,在审查判断证据时往往无所适从,从而增加了审理刑事案件的难度。因此司法人员在庭审过程中因害怕证人证言出现变化,影响案件定性,而承担一定责任,大多不积极推行证人出庭制度。
（二）执法思想的误区是证人出庭制度的一大障碍。
目前,许多审判人员,公诉人员的执法观念仍停留在79年刑诉法所确立的框框中,他们没有充分认识到证人出庭的重要性,认为既然证人证言已经在卷宗中体现,再让证人出庭就是多此一举,形式主义。所以他们在执行证人出庭制度时,采取消极应付的办法。只是机械地按照法律规定的程序通知证人出庭,至于证人是否出庭，有什么困难,就一概不管。在庭审过程中,对证人未出庭的案件,质证时也只是过过场,走形式,当被告人及其辩护人在法庭上对证人证言提出异议时也不闻不问。
（三）社会因素的影响是证人出庭制度实施的最大绊脚石。
1、证人作证意识薄弱。虽然法律明文规定公民有作证的义务,但是现实生活中,不少证人由于法制意识差,缺乏作证意识,认为揭露惩罚犯罪是司法机关的职责,参与表现自己的觉悟,不参与也不是过错;还有的认为侦查阶段,公安机关和检察机关记录了他们的证言,他们已履行了作证义务,没有必要再当庭与被告人质证。甚至有的证人收到出庭通知书后,竟不知道法院叫他们去干什么,因为害怕而不敢出庭。此外，有的证人从未出过庭,不知道在庄严肃穆的法庭应怎样做,所以不敢出庭作证。
2、证人怕是非、求安稳。这是证人不愿作证时,普遍存在的一种心理。证人出庭作证与书面形式的作证不同,他要面对被告人证实或揭露被告人的犯罪事实,在表达方式上更显直接。因此许多证人认为自己在庭上作证是"加害"被告人,会加重被告人的刑罚,因此担心事后会遭到被告人及其亲属的打击报复。特别是一些带有暴力团伙性质的犯罪,有的被害人连到公安机关报案的胆子都没有,更何况到法庭上作证。
3、人情利害关系作祟。有的证人与被告人是同乡、同事、邻居、朋友、亲戚或利害关系人,平时关系融洽,所以他们认为用书面形式证实被告人的犯罪已经对被告人很"不讲义气"了,现在要他们当庭证明,更是不可能。也有的证人曾经得到被告人及其近亲属的好处对被告人持同情或感恩心理,不敢到法庭上作证。还有的证人因与被告人的犯罪有一定的牵连,所以他们也不敢出庭作证。
4、证人在经济上得不到补偿。证人出庭作证,其经济上肯定会遭受一定损失,如车旅费、误工费等。特别是对那些路途遥远,作证时间长,次数多的证人来说更是一笔不大的损失。但是目前我国缺乏对证人予以经济补助的配套措施,所以很多证人把出庭作证看成一种负担,怕因出庭作证而影响自己的经济收入。
二、完善证人出庭制度的几点建议:
（一）立法上的完善：
1、确立"直接言词"原则。直接言词原则是目前许多国家的刑事诉讼原则之一,无论是大陆法系还是英美法系国家、或前苏联东欧国家,他们都在其刑事诉讼中贯彻这一原则。它的基本要求是:法庭审判必须以直接言词方式进行,法官、检察官必须在法庭上亲自听取被告人,证人及其它诉讼参与人的陈述,案件事实和证据必须由控辩双方辨认、质证,书面的证言不能作为法庭采纳的证据。在当前的刑事诉讼过程中,法庭之所以会既可以采纳书面证人证言、也可以采纳证人当庭提供的证言,其主要原因就在当前的刑事诉讼制度中,没有确立"直接言词"原则,未明确规定证人只有到庭作证,经过控辫双方质证后,其提供的证言才具有法律效力。因此,我国有必要借鉴国外"直接言词"原则的精神,把证人出庭作证并接受控辩双方质证作为一项硬性规定。
目前有的观点认为从我国目前的经济水平和警力配备上看,硬性规定证人出庭是不现实的。笔者认为这种观点是偏面的,因为他没有看到证人出庭的重要性。同时从世界各国的立法经验看,任何一项法律制度都不是等到条件全部成熟时才予以制定实施,都是在条件基本成熟时就开始制定实施,并在实践中逐步磨合完善的。目前我国巴基本具备确定在"直接言词"的条件,应该制定。
2、明确证人作证的义务、权利和责任。权利和义务是辩证的统一件,没有无义务的权利,也没有无权利的义务。我国刑诉法应明确规定证人出庭作证的义务有:①接到审判机关的通知后,应按时到庭作证；②应当如实提供证言,不得有伪造、隐瞒证据；③在法庭上应接受法官、公诉人及诉讼参与人的询问或质证；④应当遵守法庭秩序,不得哄闹法庭或侮辱、诽谤、殴打、伤害司法人员或其它诉讼参与人；⑤对涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私的证据,除向法庭如实提供外,应当保密。
证人的权利包括:①有权使用本民族语言、文字陈述证言；②对公诉人、审判人员、其它诉讼参与人询问与案件无关的内容有权拒绝回答；③有权阅读自己陈述的笔录,认为笔录有误的,有权要求更改;④因出庭作证而受到经济损失的,有权要求赔偿；⑤人身安全、人格名誉和财产利益不受侵犯。
义务和责任也是法律上的一个辩证关系。履行义务必须承担责任,不履行义务必须受到惩罚。日本、法国、德国对拒不到庭作证的证人规定了拘留、罚款等强制措施或处罚措施。因此我国在明确证人出庭作证的责任时,应借鉴国外的立法。笔者认为证人不出庭作证的罚则可分为三个层次:①司法警告,主要针对那些首次收到作证通知书而不到庭提供证言的证人；②罚款或拘留,主要针对那些经两次传唤而无正当理由拒不出庭的证人；③建议增设拒不作证罪,这主要针对那些已经被采取行政拘留或罚款仍拒不到庭作证的证人。
但是不是每个证人均须出庭作证呢?外国刑事诉讼法中,有的规定一定条件下,某些了解案件的人可以拒绝作证。如日本刑法典第147条规定:"任何人对下列人有可能受到刑事追究或判处有罪时可以拒绝作证：自己配偶,三等以内血亲或二等以内姻亲,自己的监护人或保护人。"另外,各国都规定如果证人提供有可能使自己受到刑事处分的语言时,有拒绝作证权。在我国要求所有证人出庭也是不现实的,可以借鉴国外经验规定：①如果证人的语言可能使自己受到刑事处分时,可拒绝作证；②证人和被告人有三代以内血亲,可拒绝作证；③证人由于身体健康方面的原因,可拒绝作证。
3、确定保护措施和经济补偿措施。确立证人必须到庭制度,就要尽量使证人自觉到庭,强化对证人出庭作证的法律保护,以消除证人的后顾之忧。刑诉法第49条虽然规定了司法机关对证人及其亲属的保护措施,但是过于笼络,应具体化。证人出庭作证,可能会受到一定经济损失。世界上不少国家对此都明文规定证人有权得到经济补偿。如德国制定了专门的《证人鉴定人补偿法》。因此,我国也应明确规定出庭应得到一定补偿,并制定相应的条例。
(二)增强证人的法制意识,强化他们的作证观念。如果要推行证人出庭制度,除了要从制度上、立法上予以完善外,还要注意加强法制宣传教育,通过各种传媒,宣传公民作证的权利、义务、责任,并把他与"三五"普法工作密结合,使公民认识为什么要作证,出庭作证与自己有什么关系,在法庭应怎样做,禁止做什么。从根本上增强公民间犯罪作斗争的自觉性,激化他们作证的积极性。
（三）转变执法观念,规范执法行为。组织审判人员、检察人员进行学习和培训,使他们深刻领会刑诉法的立法原意和法律精髓。同时鼓励检察人员、审判人员进行业务学习,提高业务水平,规范自己的司法行为,提高审判人员驾驳和主持刑事审判的能力,提高质证水准,增强对证据的审查判断能力,消除对证人出庭作证的畏难情绪,从而积极推进证人出庭制度的实施。
（四）当前刑事诉讼中证人出庭应解决的问题。在有关立法和司法解释出台之前,笔者认为对证人出庭应采取实事求是的态度。对那些经多次传唤仍不出庭作证的证人,应视情况分别对待,不能强调每个人都要出庭作证,但是对于下列人员，审判人员、检察人员一定要保证其到庭作证:笔录语言模棱两可、模糊不清,内容有分歧,不到庭其证官无法说明的证人;对案件事实有直接证明作用的关键人;被告人对其证言持有异议的证人。由于这样的证人不算多,因此司法人员可主动上门,讲明利害关系,敦促其到庭作证。对于作证的补偿费用问题尚未明确之前,可由法院设立证人基金或多方协调解决。
(陈志凡、男 法学学士 福建省晋江市人民检察院 办公室副主任 362200 0595-5681361）