国家外汇管理局


关于国际收支统计申报及贸易进口付汇核销有关问题的通知
国家外汇管理局



国家外汇管理局各省、自治区、直辖市分局、深圳分局、各外汇指定银行、各政策性银行：
自1997年3月1日起，国家外汇管理局实施了新的《贸易进口付汇核销监管暂行办法》（以下简称《办法》）。为了有效地进行核销监管，准确办理国际收支统计申报，现将如何办理贸易进口付汇核销及国际收支统计申报的有关问题通知如下：
一、凡属贸易进口付汇核销项下的对公单位付款，在办理有关进口商品的货款、预付款、尾款等对外付款时均须逐笔填报《贸易进口付汇核销单》（代申报单）〔贸易项目分类说明及相应国际收支交易编码见附1〕，并按《办法》办理相关核销手续。
二、原无形贸易进口项下的资料费、技术费、信息费等服务项下及贸易项下单独付款的运费、保险费、佣金等从属费用的付汇不再进行核销，对公单位在办理此类对外付款时须按付款性质逐笔填报《非贸易（含资本）对外付款申报单》〔服务（含从属费用）项目分类说明及相应国际收
支交易编码见附2〕。
三、属图书贸易进口项下的对外付款不再进行核销，对公单位在办理此类对外付款时须逐笔填报《非贸易（含资本）对外付款申报单》。此类付款的国际收支交易编码应依据图书种类及用途在服务项下找到相应编码填写〔见附2〕（如：该图书是计算机书籍，则填编码表中计算机与信
息服务－1910）。
四、属特殊贸易项下的对外付款，对公单位仍须逐笔填报《非贸易（含资本）对外付款申报单》〔特殊贸易项目分类说明及相应国际收支交易编码见附3〕。
请各分局负责将此文转发给辖内的外资银行。
附件：
一、贸易项目分类说明及相应国际收支交易编码
二、服务（含从属费用）项目分类说明及相应国际收支交易编码
三、特殊贸易项目分类说明及相应国际收支交易编码

附件一：贸易项目分类说明及相应国际收支交易编码
一、贸易项目分类及相应编码
项目名称 ……………………………………………………………………… 编码
1．正常贸易
一般贸易 ……………………………………………………………………… 0101
国家间、国际组织无偿援助和赠送的物资 ………………………………… 0102
华侨、港澳台同胞、外籍华人捐赠物资 …………………………………… 0103
补偿贸易 ……………………………………………………………………… 0104
来料加工装配贸易 …………………………………………………………… 0105
进料加工装配贸易 …………………………………………………………… 0106
寄售代销贸易 ………………………………………………………………… 0107
边境小额贸易 ………………………………………………………………… 0108
来料加工装配进口的设备 …………………………………………………… 0109
租赁贸易 ……………………………………………………………………… 0111
免税外汇商品 ………………………………………………………………… 0112
出料加工贸易 ………………………………………………………………… 0113
易货贸易 ……………………………………………………………………… 0114
外商投资企业进口供加工内销的料、件 …………………………………… 0115
其他 …………………………………………………………………………… 0116
2．预付货款 ……………………………………………………………………… 0201
二、贸易项目分类说明
一般贸易（0101）定义：通过正常的交易程序，货物所有权从非居民转移至中国居民。
范围：
1．下列特殊种类商品的交易计入一般贸易项下：
非货币黄金（指并非为国家货币管理机构所持有、用作储备资产的黄金）。货币黄金计入资本帐户。
银条、钻石、其他贵金属和宝石。
不流通的纸币、硬币、不发行的证券以及印制的各类票证，所有这些以商品计价而并非以面值计价。
中国各级政府购买的外国商品
2．应列在其他项目的交易
Ａ．下列中国居民购买的外国货物。
旅游者——旅游（1300）（Ｐ）
外交、军事使团和机构或官方人员——官方往来、政府交往（1720）（Ｐ）
季节工人——旅游（1310）（Ｐ）
留学生、病人——教育、医疗、保健（1930）（Ｐ）
Ｂ．中国居民直接订阅（不是大批量的）外国报纸，期刊及其他读物——计算机和信息服务（1910）（Ｐ）。
Ｃ．在货物所有权的变更不伴随货物出中国国境的情况下，非居民从中国居民手里取得非金融资产（如土地、机器设备和存货）所有权的交易被认为是金融性交易，该类交易不计入商品贸易项下而计入资本交易（Ｐ）项下。
国家间、国际组织无偿援助和赠送的物资（0102）：中国居民接受其他国家及国际组织无偿援助和赠送的物资。
华侨、港澳台同胞、外籍华人捐赠的物资（0103）：中国居民接受华侨、港港台同胞、外籍华人捐赠的物资。
补偿贸易（0104）：交易一方提供原料、机器设备、技术、专利权、商标或授权给中方企业，同时承诺向交易另一方购买以其所生产的产品作为抵付。
注1：本项下计入两类交易：中方为生产方的情况下中方原料、机器设备等的进口；外方为生产方的情况下中方进口外方所生产产品。
来料加工装配贸易（0105）：指由非居民提供全部或部分原材料、辅料、零部件、元器件、配套件和包装物料，必要时提供设备，由中方企业按照对方要求进行加工装配，成品交对方销售，中方企业收取工缴费，对方提供的作价设备价款，我方用工缴费偿还的交易形式。
注：本项只记录中方企业进口原材料等（但不包括设备）。
进料加工贸易（0106）：指中国居民企业进口原料、材料、辅料、零部件、元器件、配套件和包装物料，加工成品或半成品后再外销出口的交易形式。
注1：本项下只记录中方企业进口原材料等。
注2：来料加工和进料加工的区别：前者由非居民提供原材料等，我方受托进行加工，产品交由对方在国际市场上销售，我方只有工缴费收入，在这个过程中，原材料及产品的所有权均属于非居民；后者是国内企业自行进口原材料，自行安排加工和销售，原材料及产品的所有权均属于
居民。
寄售代销贸易（0107）：国外出口商以寄售人的身份，将货物运往中国，委托当地代销商代为销售，待货物售出后，再由国内受托人将货款扣除寄售佣金及费用后汇给国外寄售人。
边境小额贸易（0108）：非居民在中国边境的指定地点，在允许的品种范围内将货物出售给边境中国居民的交易方式。
来料加工装配进口的设备（0109）：来料加工项下外商提供的设备（包括设备的附件）。
租赁贸易（0111）：非居民企业为出租方，与中国居民企业签订国际租赁合同，租赁期为一年以上的租赁（即金融租赁）进口货物。
免税外汇商品（0112）：指无需缴纳进口关税的商品。
出料加工贸易（0113）：指由中国居民企业提供原材料、辅料和包装物料、商标、技术、设备等，非居民企业按照合同规定进行加工，成品交给中方企业，外方收取加工费用及部分国外提供的原、辅料费用。
注：本项下只记录中方企业进口非居民生产的成品。
易货贸易（0114）：一方将货物售予对方，并换取相对等值的货物的交易方式。
外商投资企业进口供加工内销的料、件（0115）：由外商投资企业进口用以生产内销品的原料和零件。
其他（0116）：统计无法归入上述各类正常贸易方式的其他正常贸易内容，要求在交易附言一栏描述该交易的具体内容。
注：样品款的处理：有海关报关单的样品款计入正常贸易项下的其他（0116），无海关报关单的样品款计入服务项下的其他（1960）。
预付货款（0201）：国内进口商在货物所有权并未变更之前付款给国外出口商。
注1：本项实行优先原则，无论何种方式的贸易，如系预付货款，应优先计入本项。
注2：大型机械制造过程中所付的进度款计入本项下。

附件二：服务（含从属费用）项目分类说明及相应国际收支交易编码
一、服务（含从属费用）项目分类及相应编码
项目名称 ……………………………………………………………………………………………………………… 编码
服务
1．与运输有关的服务支出
客运支出
海运 ………………………………………………………………………………………………………………… 1111
空运 ………………………………………………………………………………………………………………… 1112
陆运 ………………………………………………………………………………………………………………… 1113
其它 ………………………………………………………………………………………………………………… 1114
货运支出（支付给非居民承运人的货运费用）
出口货运费用
海运 ………………………………………………………………………………………………………………… 1121
空运 ………………………………………………………………………………………………………………… 1122
陆运 ………………………………………………………………………………………………………………… 1123
其它 ………………………………………………………………………………………………………………… 1124
进口货运费用
海运 ………………………………………………………………………………………………………………… 1125
空运 ………………………………………………………………………………………………………………… 1126
陆运 ………………………………………………………………………………………………………………… 1127
其它 ………………………………………………………………………………………………………………… 1128
港口服务（装卸货物、代理、救助打捞、港口使用、列车换轮费、检修、牵引、导航、行李费等） …… 1130
2．保险
非保险企业境外投保支出 …………………………………………………………………………………………… 1210
保险企业保费支出
直接保险支出
人寿险 ……………………………………………………………………………………………………………… 1222
进出口货运险 ……………………………………………………………………………………………………… 1223
其它险 ……………………………………………………………………………………………………………… 1224
再保险支出（不含投资支出） …………………………………………………………………………………… 1225
其它保险支出 ……………………………………………………………………………………………………… 1226
3．公务旅行（出国参展、各种目的的出国旅行）
因公旅游 …………………………………………………………………………………………………………… 1310
因私旅游 …………………………………………………………………………………………………………… 1320

4．金融服务中介费、手续费等 ………………………………………………………………………………………… 1400
5．通讯、邮电（电话、电报、电传、传真、卫星通讯、电缆、邮政、邮递等） ………………………………… 1500
6．建筑安装服务、劳务承包 …………………………………………………………………………………………… 1600
7．官方交往、政府往来 ………………………………………………………………………………………………… 1700
8．专利使用费和特许费 ………………………………………………………………………………………………… 1800
9．其它
计算机和信息服务 ………………………………………………………………………………………………… 1910
咨询费（法律、会计、管理等） ………………………………………………………………………………… 1920
教育、医疗、保健 ………………………………………………………………………………………………… 1930
广告、宣传 ………………………………………………………………………………………………………… 1940
电影音像 …………………………………………………………………………………………………………… 1950
其它 ………………………………………………………………………………………………………………… 1960
佣金、回扣 ………………………………………………………………………………………………………… 1970
雇员报酬
支付外籍员工报酬 …………………………………………………………………………………………………… 2100
二、服务（含从属费用）项目分类说明
服务
定义：服务项目涉及居民与非居民之间发生的服务交易。同货物生产所不同的是，服务并不生产出某种有形的物质产品；而且在服务的生产发生之前，另一经济体的服务生产者与我国的服务消费者就已事先作出安排。
范围：包括运输服务、旅游、保险、金融服务、通讯、邮电服务、建筑安装、劳务承包、官方交往、政府往来、专利使用费和特许费及其他服务。
第一节 运 输
定义：非居民向中国居民提供的各种形式的运输服务。
范围：包括海运、空运、陆运和其他形式的运输（包括内陆水道系统、外层空间以及管道运输）。运输服务可分为客运和货运两大类：备机组人员的运输工具的租金和其他辅助性服务（港口服务）也计入本项目下。但货物保险，非居民运输工具在港口购买的货物，铁路设施、港口和机
场设施的修理及未备机组人员的运输工具的租金不包括在内。
客运收入：由非居民运输工具向中国居民提供的旅客运输服务。
范围：包括我国居民支付给非居民运输公司的实际票费、他们在运输过程中所发生的所有零星开支以及为此而向运输公司所支付的各项费用；同客运有关佣金和代理费也包括在内。但本项目不包括在非居民国内由非居民向中国居民提供的运输服务，该项目应计入旅游（Ｐ）。
范围：同进口有关的各类货运服务及其它辅助性服务的收入；包括与货运有关的佣金、代理费。
Ａ．海运（1125） 运输费用
Ｂ．空运（1126） 运输费用
Ａ．海运（1111） 实际票费、船上的食品、礼品、纪念品的消费、个人行李的超重费等。
Ｂ．空运（1112） 实际票费、飞机上的食品、礼品、纪念品的消费、个人行李的超重费等。
Ｃ．陆运（1113） 实际票费、陆运工具上的食品、礼品、纪念品的消费、个人行李的超重费等。
Ｄ．其他（1114） 同客运有关的佣金和代理费等。
货运支出：由非居民运输工具向中国居民提供的货物运输服务。
范围：除货物运输外还包括港口装卸货物、仓储、管理和转运；向运输工具提供的各项服务（牵引、导航等）以及与货运有关的佣金和代理费。
为货物出口提供运输的支出：非居民运输工具为中国货物出口提供运输服务而取得的收入。
范围：同出口有关的各类货运服务、及其它辅助性服务的支出；包括与货运有关的佣金、代理费。
Ａ．海运（1121） 运输费用
Ｂ．空运（1122） 运输费用
Ｃ．陆运（1123） 运输费用
Ｄ．其他（1124） 佣金、代理费等
为货物进口提供运输的支出：非居民运输工具为国外货物进口中国提供运输服务而从中国居民获取的收入。
范围：同进口有关的各类货运服务及其它辅助性服务的收入；包括与货运有关的佣金、代理费。
Ａ．海运（1125） 运输费用
Ｂ．空运（1126） 运输费用
Ｃ．陆运（1127） 运输费用
Ｄ．其他（1128） 佣金、代理费等
港口服务（1130）：包括装卸货物、港口使用、列车换轮费、代理、救助打捞、检修、导航、牵引、港口的行李运输费及仓储费等。
注1：运输服务还记录转口贸易及国境贸易所涉及的装卸运输费。
注2：备机组人员运输工具的经营性租赁的租金按其性质应记录在运输服务的相应项下，未备机组人员运输工具的租金不包括在内；该项支出计入其他资本项下的其它（4350）（Ｐ）。
第二节 保险及旅游
1．保险
定义：保险服务支出指中国居民保险企业向非居民支付的投保赔偿以及中国居民向非居民保险企业投保而支付的保险费。
范围：包括人寿险、货运险、其他直接保险和再保险。
非保险企业境外投保支出（1210）：中国居民向境外保险企业投保的保费支出。
保险企业支出
直接保险支出：中国保险企业为非居民提供保险服务随后的赔偿支出。
人寿险（1222）：即人身保险（包括年金及养老金）。
进出口货运险（1223）：中国居民保险企业为非居民进出口货运提供保险而取得的收入。
其他险（1224）：除人寿险及货运险以外的其他直接保险；如事故保险、火灾保险等。
再保险支出（不含投资支出）（1225）：中国居民保险企业向非居民保险企业转保而支付的保费支出。
其他保险支出（1226）：与保险有关的佣金和代理费的支出等。
2．旅游
定义：中国旅游者在非居民国购买的货物和获得的服务。
范围：本项目包括中国旅游者在国外的一切开支，如旅游者所购买的货物及客房开支等。中国各级政府驻外人员及随从不列入旅游者，其开支计入官方交往、政府往来（1700）（Ｐ）项下。本项目不包括国际运输旅客服务，应将其计入运输（Ｐ）的相应项下，季节工人、码头工人
的开支计入因公旅游项下。
因公旅游（1310）：中国居民受企业委托、为商业目的或开会而进行的旅行；中国政府人员（但非驻外）及随从为公务而进行的旅行。
因私旅游（1320）：并不具有商业目的和因公任务的旅游；如度假、探亲、朝觐等。
第三节 其他服务
1．金融服务中介费、手续费等（1400）
定义：非居民为中国居民提供金融中介及辅助服务。
范围：包括中介服务（信用证承兑、信贷额度、金融租赁及外汇交易有关的服务费用）；与有价证券交易（如期权、期货、资产管理）有关的佣金亦包括在内。
2．通讯、邮电（1500）
定义：非居民为中国居民提供通讯服务。
范围：包括电话、电传、电缆、广播、卫星、电子邮件、传真等完成的声象和其他信息的传递；商业网络服务、电话会议和辅助活动；邮政邮递服务（信件、报纸等收发、邮箱出租）。
3．建筑安装服务、劳务承包（1600）
定义：非居民企业在中国完成的建筑项目和安装项目。
注1：非居民企业对中国当地供给的支出计入对公单位涉外收入申报单的其他服务（1960）项下。
注2：有些海外建筑工程计入直接投资，两者的区分参见直接投资（Ｐ）。
4．官方交往、政府往来（1700）
定义：中国各级政府驻外机构对非居民的支出。
范围：本项目只记录中国各级政府在非居民经济体的常驻机构对非居民的支出，中国各级政府出国考察使团（在非居民经济体停留不足一年）的费用不计入本项，应将其计入旅游；中国各级政府购买货物的行为亦不计入本项，应将其计入一般贸易。
5．专利使用费和版税费（1800）
定义：非居民将其拥有的专利、版权的使用权转让给中国居民而取得的收入。
范围：包括专利费、版税以及商标、制作方法的经销权在居民和非居民之间的交易；另还包括通过许可证方式转让原版手稿的使用权。上述无形资产所有权的转让也暂计入本项。
6．其他
定义：上述未提及的中国居民与非居民之间发生的其他服务交易。
计算机和信息服务（1910）
定义：非居民为中国居民提供与计算机数据及新闻有关的服务。
范围：包括数据库开发、储存、数据处理、编程、计算机维修、硬件咨询、软件开发；新闻代理服务，包括向新闻媒介提供新闻、照片、有关资料及指导，以及直接且非批量定购的报纸和期刊。
咨询费（1920）
定义：非居民为中国居民提供咨询服务。
范围：包括法律咨询费、律师费、会计、审计和税务咨询费，以及提供咨询、指导或帮助企业运行的管理咨询费、市场调研费、顾问费、新产品的研究、应用开发费、认证费、建筑设计费、模具设计费、工程筹划、制图费、产品试验、验证费、技术服务费、人事咨询费、商标注册费。


教育、医疗、保健（1930）
定义：非居民为中国居民提供与教育、医疗、体育、保健等有关的服务。
范围：包括与教育有关的培训费、学术交流费（如留学生的学费）、病人的医疗费、参加体育赛事的费用、保健娱乐费用（如高尔夫球场及类似俱乐部的会员费）。
广告、宣传（1940）：非居民为中国居民提供广告、宣传服务。包括广告的设计、创作、推销；媒介版面推销；贸易交易会提供的展览服务。
电影音像（1950）：非居民为中国居民提供电影音像服务。包括电影、收音、电视节目和音乐制品收入；播映权费及其它与之相关的代理费、服务费。导演、演员的涉外收入亦包括在内。
其他（1960）：上述未提及的其它商业服务收入。如无报关单的样品费，中国企业驻外代表处的经费。
注1：代垫款的计入。代垫款应按照其初始用途的性质计入相应项下。
如代垫的出口贷款计入一般贸易（0101）（Ｐ）项下，代垫的差旅费计入因公旅游（1310）（Ｐ）项下。
注2：中国居民企业在当地购买的建筑安装材料计入本项下。
佣金、回扣（1970）：中国居民向非居民支付的佣金和回扣；包括进出口贸易所涉及的佣金和回扣，未能计入前述服务项目的佣金（如中标服务费）。
7．雇员报酬
支付外籍员工报酬（2100）：支付给受雇于中国企业、政府的外籍员工的费用；包括支付给受雇于中国驻外大使馆、领事馆的非居民的费用。

附件三：特殊贸易项目分类说明及相应国际收支交易编码
一、特殊贸易项目分类及相应编码
项目名称 ……………………………………………………………………… 编码
特殊贸易
运输工具在国外港口消费的货物，如燃料、水、给养、储备等 ………… 0202
飞机、船舶等交通工具在国外修理所支付的货款 ………………………… 0203
商品退货 ……………………………………………………………………… 0204
其它 …………………………………………………………………………… 0205
二、特殊贸易项目分类说明
运输工具在国外港口消费的货物（0202）：即居民运输工具在国外购买的货物；如燃料、水、给养、储备等。
注：提供的有关服务（如牵引、栈租和维修等）排除在外，这类服务记录在与运输有关的服务的港口服务（1130）（Ｐ）项下。
飞机、船舶等交通工具在国外修理所支付的货款（0203）：即居民运输工具在国外进行的修理。
注1：各类修理的处理：本项只记录运输工具的物修，即需要换大量零部件的修理；运输工具的航修，即不需要换大量零部件的修理，计入港口服务（1130）（Ｐ）；计算机修理及软件的维护应记录在计算机和信息服务（1910）（Ｐ）项下；建筑物修理应记录在建筑安装服务
、劳务承包（1600）（Ｐ）项下；其它设备的修理计入服务项下的其他（1960）（Ｐ）。
商品退货（0204）：出口已支付后由于各种原因国外进口商又退回给原国内出口商的货物的价值，并应在申报单上注明属退款及原审报单的申报号码。
其他（0205）：不属于上述各项的其他特殊贸易内容。
注：贸易项下索赔的处理：Ａ．由于商品质量没有达到合同规定的标准而支付的赔偿费可被认作是商品的部分退货，计入商品退货项下；Ｂ．由化学品质量低劣，导致进口方在使用过程中产生爆炸事故，计入国外支付的赔偿（3200）（Ｐ）项下。



1997年4月29日
关于国际私法中的法律规避制度

于颖


内容摘要：法律规避作为国际私法中的一个独特法律问题，与一般当事人规避法律的行为有着显著的区别，法律规避现象时有发生，严重冲突着各国法律的威严。因此，研究法律规避问题的构成要件和效力问题，从而促进国际民商事交往的正常发展也显得更具有理论价值和实践意义。
Abstract: Evasion of the law takes in the private international law a unique legal matter，dodges legal with the common litigant the behavior to have the remarkable difference. The evasion of the law phenomenon usually occurs that seriously conflicts the various countries' law dignity. Therefore, we should research evasion of the law question constitution important document and potency question. Thus the promotes of the international people trading contact normal development have the theory valueness and the practice significance.

关键字： 法律规避 法律规避的认定 法律规避的效力
Keyword: evasion of the law cognizance the evasion of law the effect of evasion of law
法律规避的构成要件
法律规避是指在涉外民商事领域，当事人有意识地变更法院地国冲突规范连接点所涵盖的具体事实，并以变更后的具体事实为媒介而间接取得对另一国法律的适用，避开原本应适用的强制性和禁止性实体规范或程序规范，的一种规范层面的选法行为或逃法行为。自1878年法国法院审理的鲍富莱蒙案以来，法律规避便成为国际私法的一个基本问题，引起了国际私法学者的广泛注意和较为深入的研究。 随着现代国际民商事的交往日益增多，法律规避现象时有发生，不仅存在于亲属法、婚姻法，契约法领域，而且几乎渗透到国际私法的各个领域，诸如公司法、运输法、保险法等。
基于对鲍富莱蒙案的研究，关于法律规避的构成要件，在理论界存在着 “三要素说”、“四要素说”和“五要素说”等其他不同的争议。其中“三要素说”认为构成法律规避应具备：（1）当事人必须有规避法律的意图；（2）被规避的法律必须是依冲突规范本应适用的法；（3）法律规避是通过故意制造一个连结点的手段实现的。[1] 而“四要素说”认为 （1）从主观上讲，当事人规避某种法律必须出于故意；（2）从规避的对象上讲，当事人规避的法律是本应适用的强行性或禁止性的规定；（3）从行为方式上讲，当事人规避的法律是通过故意改变或制造某种连结点来实现的；（4）从客观结果上讲，当事人规避法律的目的已经达到。[2] 主张“六要素说”则认为以下六个要件：（1）法律规避必须有当事人逃避某种法律的行为；（2）当事人主观上有逃避某种法律规定的动机；（3）被规避的法律必须是依法院地国冲突规范本应适用的实体法，并且必须是这个法律中的强制性规则；（4）法律规避必须通过改变构成冲突规范连结点的具体事实来实现的；（5）法律规避必须是既遂的；（6）受诉国必须是其法律被规避的国家。[3]

从上述主张中，不难发现学者们对法律规避必须具备的主观要件的立场是一致的，即法律规避的当事人必须有规避法律的意图。这一构成要件被法国学者视为 “法律规避的特有因素”，是判断某一行为是否构成法律规避的首要标志。当事人规避法律的方式通常都是利用冲突规范通过改变连结点来实现的。当事人制造连结因素的方式具体来讲有两种途径：第一种途径是直接制造构成连结因素与具体的事实状况，以逃避对其不利的准据而法适用对其有利的法律。在实践中，法律规避行为大多是通过这一途径实现的。当事人直接制造连结点的方式主要有两个：其一是改变客观事实状况，如改变住所所在地、行为地等；其二是改变法律事实状况，如改变国籍。第二种途径是间接制造连结因素的具体事实状况，即当事人通过直接改变构成法院地冲突规范范围（亦称连结对象）的具体事实状况，经识别过程得以逃脱本应适用的冲突规范，而使指定对其有利的法律的冲突规范得以适用。至于客观结果，学者大都认为应具有既遂性，因为当事人的行为只有在客观上已经形成了法律规避的事实，其所希望的某个实体法才能得以适用，对其不利的准据法才能得以排除，其目的才能得以实现。因此，“四要素说”是比较科学合理的。

法律规避问题的认定与理论基础
在现实生活中，连结点的改变有时是正常的。那么如何判断其是否为法律规避行为，就引出一个比较复杂的问题，这就是法律规避的认定问题。之所以说其复杂是因为它涉及到 “对当事人的内心意识的侵入”，而法律只涉及其外部行为，关于意图是不能得到可靠的结论的。这就会使法官作出不可接受的专断结论。

在对于规避问题的界定上，首先应从法律规避的定义方面给予特殊的与以往的法律规避界定稍有差异的，正如以下几点值得强调：（1）从规范层面看，法律规避本质上是当事人的一种正当的利用法律的行为，是一种非制度性行为。（2）当事人法律规避时必然同时存在利用冲突法规范和避开强制性和禁止性规定的双重性，因为法律规避是通过借助连接点的媒介作用而实现规避本应适用的准据法。另外这种强制性和禁止性规范的范围不限于传统学说从国内法角度的强行性或禁止性规范，而且还包括强制性程序性规范。（3）连接点是一个具有涵盖性的抽象的法律因素，它是由众多的具体法律事实因素构成的，而法律层面的连接点本身并非当事人所能变更得事实因素。（4）当事人法律规避行为，除了规避本国强行法认为无效成为普遍做法，在实质层面通常是一种法律效力待定的行为，例如规避外国法律的行为。因为法律规避是规范意义的形式合法行为，它置于当事人自主选法优先适用和法律禁止性规定优先适用的矛盾之中。即法律对其体系中的任意性规范和禁止性规范的效力何者优先问题，其效力的正当性在于两国间的冲突法规范和禁止性规范何者优先适用问题，在于涉外民事领域法律规避受到不同国家对实质违法和形式违法不同认定标准的判定。因为各国对其利益在法律规范上的表述存在着差异，比如A国将某利益规制于强行性规范而B国却将其规制于任意性规范，所以从A国的角度来将尽管当事人利用的是B国的任意性规范那也是为A国所不能接受的。但若两国在这一利益的规制上立法一致，则当事人行为的有效性是确定的。
研究法律规避有必要把它放在更加广阔的领域内去全面地把握，力求先从普适性方面整理出它的概念和要件，才能进一步就某领域内的法律规避问题作出更具体的分析研究。而且，事实上，世界范围内的法律规避有时也确实发生在区际（如美国的州与州、我国的内地与港澳台之间）、人际（如不同的宗教地区和信徒之间）的法律抵触之中。这就要求我们实事求是地分析、归纳、总结、研究。例如，按照美国国际私法，婚姻的实质成立要件适用婚姻举行地法，若居住在密歇根州的表兄妹要结婚，故意避开本州不准表兄妹结婚的规定而到允许其结婚的肯塔基州结婚，这也是一种法律规避。又如，在叙利亚，人的身分能力适用其所属宗教法，于是，一个基督教徒受到应给付其妻赡养费的判决后，即改信伊斯兰教，因为按照伊斯兰教法，夫无须赡养其妻，这也是一种法律规避。

基于理论与实践，有学者认为以下五种情形不能视为法律规避：（1）当事人改变了国籍，但他在新的国籍所属国连续居住，且该国籍正是当事人长期期望取得的；（2）某当事人错误地规避了不存在的某项实体规范的适用，这种行为可以不视为法律规避；（3）当事人改变连结点时，错误地选择了一个连结点；（4）当事人拟改变或创设一个新的连结点，但事实上他未成功；（5）如果某法人在特定国家有一个“有效的住所”，不论其选择此住所的用意如何，不能将此项选择视为法律规避。[4]虽然这几种情形并不全面，但在司法实践中易于付诸实施，可以帮助法官更好的把握法律规避的主客观构成要件，正确判断当事人的行为是否构成法律规避，在立法上是值得借鉴的。

法律规避的效力界定
一 主要学说： 在国际私法领域中，对于法律规避的效力问题，主要存在以下几种学说。
（一）法律规避无效论
欧洲大陆学者大多认为，法律规避是一种欺骗行为。根据“欺诈使一切归于无效”的原则，在发生法律规避的情况下，应该排除当事人所希望援用的法律的适用，而适用本应适用的法律。法国学者巴丹和巴迪福认为，规避法律的行为损害了冲突规范及其指定的准据法的威信，本质上是一种欺诈行为，只要不存在其它相反的解释，就不应该承认其效力。[5]
法国的尼波叶(Niboyet)等人认为，法律如果被人以欺诈的方法窃用，应该予以惩罚；对利用国际私法的适用法规造成与立法目的相反的效果，不能予以承认，这样做将使人不作非法之想。巴迪福（Batiffol）进一步指出，合法的目的不能使非法的行为无效，目的不能为手段辩护。但是，非法的目的却使本质上合法的行为无效。[6]
（二）法律规避有效论
德国的韦希特尔（Waechter）和法国的魏斯(Weiss)认为，既然双边冲突规则承认可以适用内国法，也可以适用外国法，那么，内国人为使依内国实体法不能成立的法律行为或法律关系得以成立，前往某允许为此种法律行为或设立此种关系的国家设立一个连结点，使它得以成立，这并未逾越冲突规范所允许的范围，因而不能将其视为违法行为。[7]
根据英美国家的国际私法理论与实践，法律规避行为并不被认为是一种违法行为，而被认为是一种法律允许的合法行为。这些国家从尊重个人自由原则出发，认为当事人规避构成连结点具体事实的行为并不违背冲突规范的原意，既然冲突规范为当事人提供了选择法律的可能，那么当事人通过创造事实条件使冲突规范指向其希望适用的法律，就不应该归咎于当事人，如果要防止冲突规范被人利用，就应该由立法者在冲突规范中有所规定。有的学者认为,否定法律规避的效力不利于保护国际民商事交易和善意相对人的利益，使国际民商事交往缺乏必要的稳定性和安全感。[8]如果否定法律规避的效力，那么确定法律规避行为是否存在就成为国际民商事交往是否有效的先决条件，因为一场交易很可能因一方不能预知的另一方的法律规避行为而被判决无效。
“法律规避有效说” 受到很多批评，批评者达成的一个共识是，如果承认法律规避的效力，必然造成法律关系的不稳定，影响整个社会的安定。
（三）法律规避相对有效论
法律规避相对有效论又分为两种，一种观点认为，规避内国法无效，规避外国法有效；另一种观点认为，规避内国法当然无效，但对规避外国法要具体分析，区别对待，如果当事人规避外国法中某些正当的、合理的规定，规避行为无效；反之，如果规避外国法中反常的规定，规避行为有效。第二种观点也是我国多数学者的意见，但我国有的学者对该理论提出了反对，指出“该理论一方面认为法律规避是欺诈行为,具有实质上的违法性,另一方面却又认为法律规避有可能是有效的,尤其是在规避外国的法律时有可能是有效的。这明显违背了作为其理论基础的‘欺诈使一切归于无效’的原则。而且这一理论隐示,欺诈的道德和法律属性应随欺诈的对象而发生变化,这显然是一种敌对思维,而不是合作思维,它包涵着一种对外国法的歧视态度。”
立法实践中，很多国家的法律通常规定规避本国法的行为无效，而对规避外国法的效力持回避态度。支持“法律规避相对有效论”。我国采取的主要就是这种观点，如我国最高人民法院《关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第194条规定：“当事人规避我国强制性或禁止性法律规范的行为，不发生适用外国法的效力。”中国国际私法学会《中华人民共和国国际私法示范法》（2000年）第13条规定：“当事人故意规避中华人民共和国强制性或禁止性法律规定的，不得适用当事人企图适用的法律。”

二 法律规避的效力认定
因为法律规避涉及规避主体、规避行为、规避客体以及由此引起的法律关系，所以，不管规避的是内国法还是外国法的强制性或禁止性规范，都应从以下几个方面来分析其效力。而不应该只是泛泛的根据是有效还是无效的笼统确定。

一、 当事人所规避的法律规范是否足以保证其正当利益能够实现
这涉及到所谓的良法恶法说。当然，判定是否良法，要受到不同文化传统观念的影响。但同样肯定的是，随着信息社会的来临和各国间包括文化层面交流的日益增多，判定良法恶法的标准有一个统一的道德底线，如平等、人权、人性化、以人为本等观念[9]。按这种现代的观念看，世界上确实存在过恶法，而且现在还有部分国家和地区存在着不能说是良法的法，如过去法西斯德国的法、南非种族隔离法、法国和意大利曾经存在的不准离婚的法、有些国家禁止有色人种与白种人通婚的规定等。现在的问题是，在此类法域内的法院是否可以根据上述理由不适用自己国家制定的法？其实，就法律规避而言，当事人都是利用了双边冲突规范的指引。既然国家制定了这种作为本国整体法律一部分的冲突规范，从而被当事人所利用，这是国家制定这种冲突规范时所应想到的，而且制定出来就是为了让居民利用的，不能说这种利用违反了制定国的法律。至于当事人最终规避了制定国的强制性或禁止性规范，而使对自己有利的准据法得以适用，这正是冲突规范指引的结果。所以，制定国的法院以此认定和裁判，不能说没有适用自己国家的法律。一国的法律体系是一个整体，若以当事人规避制定国实体法为由认定规避行为无效，那么，制定国的冲突规范本身是不是还要适用？还是不是法？这时就难以自圆其说了。
二、 当事人主观上是否存在恶意
一般地说，学者、立法及司法实践都反对“客观归罪”，体现在法律规避上，判定当事人的规避行为是否有效，也必须考虑到当事人的主观方面。判定当事人主观上是否存在恶意，要看其规避当时是否想要摆脱良法善俗的规制并对其想要规避的法域的公共秩序产生特别重大的不良影响，而不能仅仅看其追求对自己有利的法律适用。趋利避害是人的本性和本能，而人是自然性与社会性的统一，绝不能只根据当事人的这一做法而否定法律规避的有效性。
当然，作为对立的双方，当事人追求对己有利的法律适用，一般地说，会对对方的利益造成不利或损害。但是，在很多情况下，许多事情不能两全其美。一方面要看对方的利益是否合法而不合乎现代社会共通的普遍的一般的道德观念，另一方面，还要看当事人当时在合法而不道德的情况下所受到的痛苦、不幸、损害和牺牲。
三、 当事人规避的事由是否正当或值得同情
这一点也要从所规避的法是否良法和现代社会一般的道德来判定，另外，还要考虑到当时当事人事由的紧迫程度[10]。比如，当事人在当时的法域里，因为不能够合法地离婚而致精神病、自杀或面临终生不幸和痛苦，因为投资等方面面临急迫的巨大损失的危险，而所在法域的法律不能很好地给他以适当及时的救济，这时，他被迫选择规避这个法域的法律适用的行为就是正当的和值得同情的。假若其所在法域的情况正好相反，则他肯定不会选择这种费时费事的规避行为。所以，当事人规避事由的正当性是与其所规避法域的法律的不正当性紧密相连的。这其实是一个问题的两个方面。
四、 当事人的规避行为是否预示或促进法律的进步
我们不能说，任何时候任何国家的法律都是对的。从法律及其体系的历史看，都有一个渐进有时甚至是暴发式的进步过程，而且，具体到每个国家，法律进步的情况有的快有的慢，千差万别，甚至直到现在，还有些国家因宗教、文化传统等因素而保留了较多的落后成分。这些法律成分，之所以说它落后，是因为它们已经不符合现代社会一般的普遍的道德观念，因而也是不正当的。这种情况在转型期的国家和社会里也比较多见。所以，既然法律有不正当的法律，则当事人规避法律的行为就有可能是正当的，而法律有内国法和外国法之分，则当事人规避内国法也就有正当的可能性。